درک حقوق پیشگیرانه

اختلافات ناشی از ادغام و خرید (M& A) معاملات محدود به اختلافات بین خریداران و فروشندگان نیست. موضوعاتی که در اوایل چرخه عمر یک شرکت نادیده گرفته می شود ، می تواند - و اغلب - ایجاد اختلافات بین یک شرکت هدف و سهامداران آن. بنابراین برای بنیانگذاران و سرمایه گذاران بسیار مهم است که شرایط قراردادی را درک کنند که بر توانایی آنها در تحقق سرمایه گذاری آنها تأثیر خواهد گذاشت. این مجموعه مقاله با ارزیابی موضوعات ادامه می یابد زیرا آنها با ایجاد یک شرکت بوجود می آیند و به طور خاص ماهیت و تأثیر حقوق پیشگیرانه را که می توان بین یک شرکت و اعضای آن مورد توافق قرار گرفت ، ارزیابی می کند.

تعریف حقوق پیشگیرانه

یک حق پیشگیرانه حق دارد سهامدار را برای بدست آوردن سهام موجود یا تازه صادر شده در شرکت (به صورت طرفدار از منابع موجود خود) در اولویت یک خریداران شخص ثالث بدست آورد. تأثیر حقوق پیشگیرانه در یک معامله باید قبل از در نظر گرفتن معاملات که می تواند ساختار سهم آن را تغییر دهد ، توسط شرکت و سهامداران آن در نظر گرفته شود.

مگر اینکه در قانون اساسی یک شرکت اصلاح یا جایگزین شود ، بخش 254D قانون شرکت ها 2001 (CTH) یک پیش فرض قانونی را ارائه می دهد که نیاز به یک شرکت اختصاصی دارد تا به سهامداران موجود امکان دستیابی به یک مسئله و اختصاص سهام جدید (از همان کلاس) را ارائه دهد. سهامداران یک شرکت ذکر شده از حقوق پیشگیرانه قانونی برخوردار نیستند. 1 این حقوق پیشگیرانه قانونی به دلیل جابجایی قوانین قابل تعویض (از جمله بخش 254D) توسط قانون اساسی یک شرکت به ندرت زنده می شود. قوانینی که به طور قابل ملاحظه ای با همان اثر وجود دارند ، گاهی اوقات می توانند در قانون اساسی یک شرکت گنجانده شوند.

در کنار قانون اساسی یک شرکت ، حقوق پیشگیرانه بیشتر در توافق نامه های سهامدار یا سرمایه گذاری مشترک وجود دارد. در اینجا ، برای شرکت بسیار مهم است که این اسناد را بررسی کند و اطمینان حاصل کند که در صورت وجود حقوق پیشگیرانه ، تأثیر بندها درک می شود. عدم درک تعهدات قراردادی که به حقوق پیشگیرانه مربوط می شود می تواند برای یک معامله کشنده باشد ، به ویژه هنگامی که ، همانطور که اغلب اتفاق می افتد ، زمان از ذات است.

حقوق پیشگیرانه چگونه بر M& A تأثیر می گذارد

در یک زمینه M& A ، ما می بینیم که اختلافات در مورد حقوق پیشگیرانه معمولاً در مورد:

1. قابلیت اجرای اعلامیه های مربوط به حقوق پیشگیرانه نامعتبر ؛

1. حق امتناع اول و حق امتناع آخر ؛وت

1. انتقال سهام بر خلاف یک حق پیشگیرانه قابل اجرا.

در زیر شرایطی را که این موضوعات در عمل بوجود می آیند ، در نظر می گیریم ، چگونه دادگاه ها از لحاظ تاریخی مسائل را برطرف کرده و برخی از اقدامات عملی را ارائه می دهند.

1. صدور یک اخطار درست پیشگیرانه نامعتبر

مقررات حقوق پیشگیرانه در توافق نامه های سهامداران و توافق نامه های سرمایه گذاری مشترک معمولاً کاملاً تجویز شده در مورد فرم و محتوای اعلامیه هایی است که باید توسط یک فروشنده پیشنهادی سهام به سهامداران خود یا شرکت کنندگان در سرمایه گذاری مشترک ارائه شود. اختلافات غالباً در جایی بوجود می آیند که اعلامیه ای که مطابق مقررات حقوق پیشگیرانه داده شده است ، یا در نتیجه عدم رعایت الزامات غالب اسناد حاکم ، پذیرفته نشده است ، یا بعداً نامعتبر تلقی نمی شود.

این همان اتفاقی است که در تصمیم سانتوس Offshore Pty Ltd V Apache Oil Oil Australia Pty Ltd 2 رخ داده است که در آن یک اخطار صادر شده در مورد فروش سهم آینده نگر (و تغییر کنترل) به شخص ثالث توسط دادگاه نامعتبر تلقی می شود زیرا این شرایط را تحمیل می کندو شرایطی که علاوه بر این با بند حقوق پیشگیرانه در توافق نامه سرمایه گذاری مشترک طرفین مغایرت داشته و مغایرت داشته باشد. 3 به طور خاص ، اعلام:

1. به تفصیل روشی برای محاسبه قیمت خرید که با روش تعریف شده تحت توافق نامه سرمایه گذاری مشترک مغایر بود. و 4
2. شرایط اضافی را تحمیل کرد که مربوط به علاقه منتقل شده نبود. 5

تصمیم سانتوس به عنوان یادآوری است که اعلامیه ها باید کاملاً با شرایط بند حقوق پیشگیرانه مطابقت داشته باشند. با این حال ، اگر بند حقوق پیشگیرانه به روشی تهیه شود که مشخص نشده باشد یا برای تفسیر توسط طرفین مشخص شود ، این مشکل خواهد بود.

2. حقوق امتناع اول و حقوق آخرین امتناع

چگونه و هنگامی که یک بند حقوق پیشگیرانه ایجاد می شود کاملاً بر پیش نویس آن استوار است. در عمل ، چگونگی تهیه یک بند حقوق پیشگیرانه ، چگونه طرفین می خواهند مکانیسم اولویت را برای بهره برداری و اینکه آیا آنها قصد دارند قیمت سهام را قبل از اجازه دادن به پیشنهادی به سهامداران موجود ارائه دهند ، تبدیل کند. به طور کلی ، بندهای حق پیشگیرانه برای سهامدار فروش/شرکت کننده سرمایه گذاری مشترک یا برای سهامداران باقیمانده/شرکت کنندگان سرمایه گذاری مشترک مطلوب تر هستند.

ساده ترین رویکرد ساختار "حق امتناع اول" (ROFR یا حق امتناع اول) است. با در نظر گرفتن توافق نامه سهامداران به عنوان زمینه مربوطه ، یک سهامدار فروش ابتدا باید سهام خود را با قیمتی تعیین شده توسط آن قبل از جستجوی علاقه از طرف های ثالث به سهامداران باقیمانده ارائه دهد. اگر سهامداران باقیمانده این پیشنهاد را رد کنند ، به فروشنده اجازه می دهد سهام را به شخص ثالث با شرایط مطلوب تر (از جمله قیمت) از شرایط پیشنهاد ارائه دهد.

در مقابل ، برای احزابی که ترجیح می دهند قیمت سهام فروش را که توسط یک مکانیسم مبتنی بر بازار تعیین می شود ، داشته باشند ، "حق بازپرداخت" (ROLR یا حق آخرین امتناع) بهترین است. یک سهامدار فروش ابتدا باید برای سهام خود یک پیشنهاد الزام آور از شخص ثالث دریافت کرده است که باید آنها را به سهامداران باقیمانده که حق دارند از پیشنهاد فروش سهام با همان شرایط شخص ثالث خودداری کنند یا بپذیرند ، دریافت کنند. پیشنهاد.

حق امتناع اول به طور کلی برای سهامداران اقلیت که مایل به فروش هستند مطلوب تر است زیرا تحت حق مکانیسم امتناع آخرین امتناع می تواند یک پیشنهاد الزام آور برای علاقه به فروش در شرایطی که اشخاص ثالث آگاه هستند که سهامداران موجود آخرین حق را دارند ، دشوار باشد. برای به دست آوردن بهره فروش با همان شرایط. خریداران ممکن است مایل نباشند که وقتی یک سهامدار موجود حقوق پیشگیرانه خود را اعمال می کند ، به زمان و هزینه مذاکره در مورد معامله بروند تا دست خالی باقی بماند.

اگرچه ROFR و ROLR رایج ترین اشکال حقوق پیشگیرانه در زمینه انتقال هستند ، اما هیچ قاعده سخت و سریع در تهیه پیش نویس حقوق پیشگیرانه وجود ندارد-احزاب باید مذاکره کنند و به شرایط توافق شده برسند.

3. نقل و انتقالات بر خلاف حقوق پیشگیرانه-عنوان حقوقی و منافع اختصاصی رقیب

اگر یک اخطار معتبر تحت یک قانون پیشگیرانه صادر شود و بند حقوق پیشگیرانه کاملاً واضح باشد ، چه اتفاقی می افتد که سهام در خلاف آن حق پیشگیرانه منتقل شود؟

همانطور که در Rathner v Lindholm & Ors 6 تصمیم گرفته شده است ، عنوان حقوقی در سهام از سهامدار فروش به یک خریدار منتقل نمی شود وقتی که یک حق پیشگیرانه قابل اجرا تخلیه نشود. در عوض ، عنوان حقوقی با سهامدار فروش باقی مانده است و منافع اختصاصی عادلانه رقیب بین خریدار و سهامدار متولد می شود که حق پیش از خود را دارد. علاقه عادلانه سهامدار موجود با حق پیشگیری تقریباً همیشه پیروز خواهد شد ، و سهامدار فروش مسئولیت فروش علاقه خود را به سهامدار موجود خواهد داشت و سپس برای توجه به معامله اصلی به خریدار حساب می کند. 7

نمودار زیر نمایانگر بصری از چگونگی رقابت منافع اختصاصی و عنوان حقوقی در عمل است

تثبیت عملی

عدم اطمینان اغلب به عنوان کاتالیزور برای اختلافات بین طرفین پیمانکار عمل می کند. خوشبختانه ، اختلافات مشترک که در این مقاله به تفصیل می توان از طریق در نظر گرفتن دقیق مقررات حقوق پیشگیرانه در حین تهیه اسناد حاکم ، دقت مناسب و پیروی از حقوق پیشگیرانه در طول معاملات ، از آن جلوگیری کرد: مشخص کنید که آیا یک حق پیشگیرانه وجود دارد ،درک کنید که چگونه آن را تهیه کرده است ، چه کسی را صید می کند و تحت چه شرایطی اعمال می شود و برای چه کسی.

بهترین راه برای کاهش اختلافات احتمالی ، صرف وقت برای تهیه بندهای درست پیشگیرانه به روشنی و به روشی است که منعکس کننده اهداف طرفین است. برای شرکت هایی که در حال حاضر درگیر یا به زودی درگیر معامله ای هستند که بر ساختار سهم خود تأثیر می گذارد ، تصمیم سانتوس به عنوان یادآوری برای رعایت دقیق به الزامات در یک بند حقوق پیشگیرانه عمل می کند.

حقوق پیشگیرانه در فضای M& A به شدت مورد اختلاف قرار گرفته است. اگرچه موارد مورد بحث در این مقاله ایده ای راجع به چگونگی حل این موضوعات ارائه می دهد ، اختلافات معامله ای بسیار حساس به واقعیت است و موضوعات مختلف را روشن می کند ، برخی بلافاصله آشکار هستند ، برخی از آنها نیستند ، اما بیشتر در صورت رسیدگی به آنها قابل کنترل هستند. برای این منظور ، ادعای قدیمی یک اونس پیشگیری به ارزش یک پوند درمان باید در ذهن شرکت کند تا شرکت ها بتوانند به بهترین وجه خطرات را مدیریت کنند و از یک معامله صاف اطمینان حاصل کنند.

1 اگرچه ، در یک احترام مشابه ، رضایت سهامداران طبق قوانین لیست ASX در صورت تمایل شرکت می خواهد بیش از 15 ٪ (یا 25 ٪ برای شرکت های کوچک) سهام خود را در یک دوره 12 ماهه صادر کند.

2 [2015] WASC 242.

3 Santos Offshore Pty Ltd V Apache Oil Australia Pty Ltd [2015] WASC 242 [82] ، [83].

4 Santos Offshore Pty Ltd v Apache Oil Australia Pty Ltd [2015] WASC 242 [2015] WASC 242 [82].

5 Santos Offshore Pty Ltd V Apache Oil Australia Pty Ltd [2015] WASC 242 [2015] WASC 242 [89].